文/北京集佳知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司西安分部 索林博

　　一、案情簡介及決定結(jié)果

　　(一)案情簡介

　　宜蘭食品工業(yè)股份有限公司（以下簡稱“申請(qǐng)人”）在第30類商品上申請(qǐng)注冊(cè)的第37002587號(hào)“苦苦及圖”商標(biāo)（以下簡稱“申請(qǐng)商標(biāo)”），經(jīng)國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局審查，決定駁回該商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)，理由如下：

　　該標(biāo)識(shí)作為商標(biāo)，使用在所指定商品上，僅直接表示了商品的口味特點(diǎn)，不得作為商標(biāo)注冊(cè)。

　　申請(qǐng)人認(rèn)為駁回理由不成立，申請(qǐng)商標(biāo)并非僅直接表示商品的口味，其注冊(cè)未違反《商標(biāo)法》第十一條第一款第（二）項(xiàng)的規(guī)定，要求對(duì)本案進(jìn)行復(fù)審，請(qǐng)求對(duì)第37002587號(hào)“苦苦及圖”商標(biāo)予以初審公告。

　　涉案商標(biāo)標(biāo)樣如下：

　　(二)決定結(jié)果

　　國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局認(rèn)為：申請(qǐng)商標(biāo)使用在指定商品上，并未直接表示商品的口味特點(diǎn)，未違反《商標(biāo)法》第十一條第一款第（二）項(xiàng)所指情形的規(guī)定，應(yīng)予初步審定。

　　二、案件具體分析

　　《商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)》規(guī)定：“僅直接表示”是指商標(biāo)僅由對(duì)指定商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)，具有直接說明性和描述性的標(biāo)志構(gòu)成或者商標(biāo)雖然包含其他構(gòu)成要素，但整體上僅直接表示。

　　1.申請(qǐng)商標(biāo)“苦苦”在先具有合法的注冊(cè)基礎(chǔ)，本案申請(qǐng)商標(biāo)屬于對(duì)在先商標(biāo)的補(bǔ)充注冊(cè)

　　根據(jù)最高院《關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的意見》規(guī)定：“……注重對(duì)于他人具有較高知名度和較強(qiáng)顯著性的在先商標(biāo)、企業(yè)名稱等商業(yè)標(biāo)志權(quán)益的保護(hù)，盡可能消除商業(yè)標(biāo)志混淆的可能性；對(duì)于使用時(shí)間較長、已建立較高市場聲譽(yù)和形成相關(guān)公眾群體的訴爭商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確把握《商標(biāo)法》有關(guān)保護(hù)在先商業(yè)標(biāo)志權(quán)益與維護(hù)市場秩序相協(xié)調(diào)的立法精神，充分尊重相關(guān)公告已在客觀上將相關(guān)商業(yè)標(biāo)志區(qū)別開來的市場實(shí)際，注重維護(hù)已經(jīng)形成和穩(wěn)定的市場秩序。”

　　《北京市高級(jí)人民法院關(guān)于商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件的審理指南》第八條規(guī)定：商標(biāo)注冊(cè)人的基礎(chǔ)注冊(cè)商標(biāo)經(jīng)過使用獲得一定知名度，從而導(dǎo)致相關(guān)公眾將其在同一種或者類似商品上再后申請(qǐng)注冊(cè)的相同或近似商標(biāo)與其基礎(chǔ)注冊(cè)商標(biāo)聯(lián)系在一起，并認(rèn)為使用兩商標(biāo)的商品均來自該商標(biāo)注冊(cè)人或與其存在特定聯(lián)系，基礎(chǔ)注冊(cè)商標(biāo)的商業(yè)信譽(yù)可以在再后申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)上延續(xù)。

　　申請(qǐng)人早在2014年8月18日就已經(jīng)在第30類、第32類上分別申請(qǐng)注冊(cè)了“苦苦”商標(biāo)，而申請(qǐng)人在先商標(biāo)的獲準(zhǔn)注冊(cè)足以說明“苦苦”商標(biāo)并非只表示商品的口味特點(diǎn)。本案申請(qǐng)商標(biāo)與之在先商標(biāo)標(biāo)識(shí)完全相同，商品相同、類似，是對(duì)在先商標(biāo)的補(bǔ)充注冊(cè)。

　　2.申請(qǐng)商標(biāo)具有特定含義，并非僅直接表示商品的口味特點(diǎn)

　　眾所周知，衡量商標(biāo)是否直接表示商品的口味特點(diǎn)，應(yīng)以相關(guān)公眾的通常認(rèn)知為依據(jù)，結(jié)合商標(biāo)標(biāo)識(shí)本身的含義進(jìn)行綜合考量。

　　在對(duì)商標(biāo)進(jìn)行含義解釋時(shí)，萬不可將其割裂開來，進(jìn)行個(gè)字認(rèn)讀，應(yīng)以商標(biāo)整體構(gòu)成要素進(jìn)行統(tǒng)一認(rèn)讀。申請(qǐng)商標(biāo)“苦苦”為統(tǒng)一而不可分割的整體，系固有詞匯，具有固定的含義指向。常見于相關(guān)公眾的口語表述中，如辛辛苦苦、苦苦哀求等詞語，具有堅(jiān)決、執(zhí)著、懇切等含義。

　　因此，申請(qǐng)商標(biāo)“苦苦”申請(qǐng)注冊(cè)在第30類的“冰淇淋、糖果、糖、蜂蜜、月餅、糕點(diǎn)、餅干、粥、方便面”等商品上，根據(jù)相關(guān)公眾的通常認(rèn)知，申請(qǐng)商標(biāo)“苦苦”并非僅直接表示商品的口味特點(diǎn)，在指定商品上注冊(cè)使用能夠起到標(biāo)識(shí)、區(qū)分商品或服務(wù)來源的作用，符合《商標(biāo)法》對(duì)于注冊(cè)商標(biāo)的基本要求。

　　3.申請(qǐng)商標(biāo)經(jīng)申請(qǐng)人長期使用和廣泛宣傳已經(jīng)具有一定知名度和影響力

　　《商標(biāo)法》第十一條 下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊(cè)：（一）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號(hào)的；（二）僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的；（三）其他缺乏顯著特征的。前款所列標(biāo)志經(jīng)過使用取得顯著特征，并便于識(shí)別的，可以作為商標(biāo)注冊(cè)。

　　顯著性可以通過使用取得或者加強(qiáng)，不具有顯著性或者顯著性較弱的標(biāo)志經(jīng)過長期使用后，成為表達(dá)某種商品或服務(wù)的專用標(biāo)志，獲得了第二含義，成為具有顯著性和識(shí)別性的商標(biāo)。

　　而本案申請(qǐng)商標(biāo)本身具有較強(qiáng)的顯著性，且申請(qǐng)人對(duì)“苦苦”品牌進(jìn)行了大量的宣傳和使用，同時(shí)“苦苦”品牌與申請(qǐng)人的“旺旺”、“旺仔”馳名商標(biāo)聯(lián)合使用，承載了“旺旺”、“旺仔”馳名商標(biāo)的廣泛商譽(yù)。可見，經(jīng)過申請(qǐng)人多年來對(duì)申請(qǐng)商標(biāo)進(jìn)行的大量宣傳和使用，申請(qǐng)商標(biāo)已經(jīng)積累了極高的知名度和認(rèn)可度，并與申請(qǐng)人形成了唯一對(duì)應(yīng)關(guān)系，使得申請(qǐng)商標(biāo)的顯著性進(jìn)一步增強(qiáng)。

　　三、思考

　　商標(biāo)是否構(gòu)成直接表示商品口味等特點(diǎn)，應(yīng)著眼于相關(guān)公眾的通常認(rèn)知，并且結(jié)合商標(biāo)標(biāo)識(shí)本身的含義進(jìn)行綜合考量。

　　同時(shí)，國人一般都怕“打官司”，尤其是面對(duì)商標(biāo)被以絕對(duì)理由駁回這一情況，很多商標(biāo)申請(qǐng)人放棄復(fù)審，導(dǎo)致自身的合法權(quán)益未受到合理、合法的保護(hù)，同時(shí)因設(shè)計(jì)商標(biāo)所付出的成本也白白打了水漂。鑒于此，筆者建議申請(qǐng)人當(dāng)面臨商標(biāo)被駁回這一情形，應(yīng)積極聯(lián)系專業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)機(jī)構(gòu)，與其進(jìn)行探討分析后，再做決定。